2018年8月11日 第33159篇《当代法学》 2018年第4期
《民法典物权编》应允许流质流抵
作者:孟强 北京理工大学 
内容摘要
当前《民法典物权编》的几部草案对流质流抵允许与否的态度出现反复。流质流抵合法与否仅属于立法选择问题,禁止流质流抵与我国民商合一的立法理念相抵触。流质流抵与让与担保形异而质同,但司法实践倾向于否定流质流抵而认可让与担保,这种矛盾冲突说明了禁止流质流抵的不合理。现行担保物权法定实现方式存在成本过高的弊端,流质流抵能够降低担保物权的实现成本。流质流抵条款应进行公示,债务期满未清偿时债权人直接取得担保物的所有权,主张进行清算的举证责任由债务人或担保人负担。《民法总则》中民事法律行为可撤销制度能够有效保障债务人和担保人的利益,《民法典物权编》应当对《物权法》中不合时宜的条款进行修改,允许流质流抵。
关键词
流质流抵;债权人保护;让与担保;担保物权的实现;公示与清算
结构框架
引言
一、流质流抵与债务人保护: 似是而非的问题
(一) 禁止流质流抵的渊源与流变
(二) 流质流抵是否合法属于立法选择问题
(三) 禁止流质流抵与我国民商合一的立法理念相抵触
二、流质流抵与让与担保: 司法实践中的不同命运
(一) 流质流抵与让与担保形异而质同
(二) 司法实践倾向于否定流质流抵而认可让与担保
三、流质流抵对担保物权实现成本过高弊端之克服
(一) 担保物权法定实现方式的路径
(二) 拍卖变卖方式的高额成本费用
(三) 流质流抵对担保物权实现成本的降低
四、流质流抵的公示与清算
(一) 流质流抵条款应进行公示
(二) 主张清算的举证责任应由担保人负担
结语


(实习编辑:侯佳音)
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编辑:蔡蔚然

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