2018年12月31日 第33414篇《学术论坛》 2018年第1期
民法基本原则的立法准则功能理论批判
作者:张民安 中山大学 
内容摘要
在我国,无论立法者是否在他们制定的《民法通则》和《民法总则》当中对民法的基本原则做出明确规定,我国民法学者均一如既往地、一如预期地承认,我国民法的基本原则是我国立法者、司法者和民法学者从事民事立法、民事司法和民法研究活动的根本准则。在1986年之前,我国民法学者基于意识形态化的考虑承认这一点,而在今天,他们基于民法基本原则功能化的要求承认这一点。在民法基本原则的功能化理论取代了意识形态化理论的今天,民法基本原则的立法准则功能理论属于在民法基本原则功能化理论当中的意识形态化观念。因为民法的基本原则根本不可能成为民事立法的准则,因此,此种意识形态化观念应当从民法的基本原则的功能化理论当中予以厘清。
关键词
民法的基本原则;立法准则;意识形态化的基本原则;功能化的基本原则
结构框架
一、民法基本原则的意识形态化理论和功能化理论
二、 我国民法学者在 1986 年之前所主张的意识形态化的民法基本原则理论
(一 )我国民法学者在 1986 年之前所承认的民法基本原则
(二)我国民法学者完全基于意识形态化的目的承认民法的基本原则
(三)意识形态化的民法基本原则理论所存在的问题
三、民法基本原则的功能化理论仍然存在的几种意识形态化观念
(一)我国《民法总则》在民法基本原则上的创新
(二)我国民法学者在民法基本原则问题上采取了功能化的理论
(三)功能化的民法基本原则理论当中体现的四种意识形态化观念
四、立法准则功能理论是功能化理论当中所体现的一种意识形态化观念
(一)民法基本原则的立法准则功能界定
(二 )我国民法学者在1986年之前和之后的一段时期内对立法准则功能的普遍承认
(三)我国民法学者在今时今日对立法准则功能的广泛承认
(四)民法基本原则的立法准则功能理论仍然存在意识形态化观念
五、民法基本原则功能化理论中立法准则功能观念的剔除
(一)立法者的民事立法活动在性质上属于公法活动
(二)民法的基本原则根本就不会涉及到“立法机关和司法机关之间相互关系的模式”问题,不会也不可能会涉及“是否决定将部分立法权交由司法机关行使”的问题
(三)我国《立法法 》所规定的基本原则是我国民事立法的指导方针、民事立法准则


(实习编辑:罗寰昕)
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编辑:熊超成

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