2018年11月24日 第33438篇《法学研究》 2017年第2期
被误解和被高估的动态体系论
作者:解亘 南京大学 班天可 复旦大学 
标签: 民法总论   基础理论   法理
内容摘要
动态体系论正在为国内越来越多的学者所接受,并越来越频繁地出现在民法学各个领域的解释论和立法论当中。然而,学界却在一定程度上误读了动态体系论,并由此对其抱有过高的期待。作为评价法学的一个版本,动态体系论既要对抗概念法学的僵硬,也要对抗自由法学的恣意和非合理性。国内学界往往忽略了后者的意义,片面强调结果的弹性化,导致其所主张的立法论和解释论并不能克服自由法学带来的恣意和不确定性。另一方面,即便澄清了误读,动态体系论也存在自身的局限性。动态体系论的体系性,由要素体系和基础评价这两大支柱构成,但是内在体系本身的捉摸不定导致了要素体系的不限定性,实定法上也普遍缺失基础评价。先天的不足极大地限制了动态体系论发挥作用的空间。
关键词
动态体系论;要素体系;基础评价;评价法学
结构框架
一、 序言
二、动态体系论的定位及特征
(一)动态体系论的定位
1.法学方法论
2.评价的框架
3.正当化的方法
(二)动态体系化之规范的定位
三、动态体系论的两大支柱
(一)要素
1.要素的协动
2.要素的限定性
3.“体系”性
(二) 基础评价和原则性示例
四、动态体系论的局限性
(一) 关于法的安定性的争议
1.批判:决疑和恣意
2.拥护:作为说服力的法
3.限制:平等原则
(二)关于体系性的争议
1.要素体系的不确定性
2.基础评价和原则性示例的先天不足
(三)关于适用领域的争议
1.动态体系论的适用领域
2.固定构成要件的适用领域

(实习编辑:包丁裕睿)
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编辑:任九岱

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